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司法考試商法復習考點：破產(chǎn)變價及分配
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關于破產(chǎn)分配方案
(1) 破產(chǎn)分配方案的執(zhí)行。破產(chǎn)分配方案由管理人執(zhí)行。管理人應于人民法院裁定認可分配方案后，及時通知應接受分配的債權人限期到指定的地點領取分配。逾期不領取的，可以提存�，F(xiàn)金分配的，債權人應提供注明其具體地址、開戶銀行賬號的證明，由管理人直接將分配款項匯入債權人指定的銀行賬戶。債權人領取分配財產(chǎn)的費用(包括匯款費用、差旅費等)應當由其自行負擔。
破產(chǎn)分配可以一次分配，也可以多次分配。破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案采用多次分配的，管理人進行分配時，應當公告本次分配的財產(chǎn)額和債權額。管理人實施最后分配的，應當在公告中指明，并載明對于附條件債權的提存額的分配事項。
(2)破產(chǎn)分配方案的制備。破產(chǎn)分配方案是載明破產(chǎn)財產(chǎn)如何用于破產(chǎn)分配和各破產(chǎn)債權人如何獲得破產(chǎn)分配的書面文件。從本質(zhì)上講，破產(chǎn)分配方案是全體破產(chǎn)債權人就集體清償達成的共同意志。管理人應當按照這一意志，實現(xiàn)清算分配。
破產(chǎn)分配方案的制備，由管理人負責進行。管理人在接管破產(chǎn)財產(chǎn)后，應當盡快完成破產(chǎn)財產(chǎn)的清理和估價，并從速制備破產(chǎn)分配方案，以便債權人會議及時討論通過和付諸執(zhí)行。
根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，破產(chǎn)分配方案應當載明下列事項：參加破產(chǎn)分配的債權人名稱或者姓名、住所;參加破產(chǎn)分配的債權額;可供分配的破產(chǎn)財產(chǎn)數(shù)額;破產(chǎn)分配的順序、比例及數(shù)額;實施破產(chǎn)分配的方法。
根據(jù)司法解釋，對破產(chǎn)分配方案的'內(nèi)容有以下具體要求：對于可供破產(chǎn)分配的財產(chǎn)，要說明其種類、總值，已變現(xiàn)的財產(chǎn)和未變現(xiàn)的財產(chǎn);對于債權清償順序，要說明各順序的種類與數(shù)額，包括破產(chǎn)人所欠職工工資、勞動保險費用和所欠稅款等的數(shù)額和計算依據(jù);對于破產(chǎn)分配方法，要說明分配的方式和時間;有將來能夠追回的財產(chǎn)的，應就追加分配加以說明。
(3)破產(chǎn)分配方案的通過。破產(chǎn)宣告后，管理人應當及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，提交債權人會議討論。在債權人會議討論時，如果個別債權人認為分配方案的記載事項有錯誤，可以要求更正。債權人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的決議，由出席會議的有表決權的債權人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額必須占無財產(chǎn)擔保債權總額的1/2以上。該決議經(jīng)債權人會議二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。
經(jīng)債權人會議通過的分配方案，須報請人民法院裁定認可后，方可執(zhí)行。人民法院認為分配方案符合法律規(guī)定并且無損害債權人利益的情事的，應當裁定認可。
債權人認為債權人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權人會議作出決議之日起15日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責令債權人會議依法重新作出決議。
對于債權人會議通過的破產(chǎn)分配方案，已申報的債權人有異議的，可以按照破產(chǎn)法的規(guī)定，在債權人會議作出決議后的7日內(nèi)提請人民法院裁定。人民法院認為分配方案有錯誤的，可以要求管理人予以變更。管理人應將變更意見提交債權人會議批準后，報請人民法院裁定認可。
關于破產(chǎn)變價的方法
(1)破產(chǎn)財產(chǎn)的整體變賣。破產(chǎn)法第112條還規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價出售。企業(yè)變價出售時，可以將其中的無形資產(chǎn)和其他財產(chǎn)單獨變價出售。所謂全部出售，主要包括兩種情形：一是成套設備或生產(chǎn)線的出售;二是企業(yè)整體出售。成套設備是按照特定的技術目的和要求，依據(jù)一定的整體設計，由多種不同的技術裝備組合而成的生產(chǎn)系統(tǒng)。而企業(yè)整體上不僅包括了生產(chǎn)系統(tǒng)，還包括了內(nèi)部管理、市場銷售、技術研發(fā)等系統(tǒng)。通常這些系統(tǒng)中都包含了專利、專有技術、商標、版權、商譽、客戶網(wǎng)絡、專家團隊等各種各樣的無形資產(chǎn)。一般來說，整體變賣的收入明顯高于有形財產(chǎn)分別出售的收入。所以，在整體變賣時，可以對現(xiàn)有財，站進行優(yōu)化組合。在組合過程中，可以剝離出一部分有形財產(chǎn)或無形財產(chǎn)單獨出售，也可以將現(xiàn)有財產(chǎn)分為若干整體分別出售。破產(chǎn)財產(chǎn)的整體變賣，通常應采用拍賣或招標的方式。
(2)破產(chǎn)財產(chǎn)估價。破產(chǎn)財產(chǎn)在變價前，有必要進行估價的，應當進行估價。破產(chǎn)財產(chǎn)的估價應當由具備合法資格的評估機構或評估師進行。對于房屋、土地使用權等重要財產(chǎn)的估價，應當由符合有關規(guī)定資格的評估人員，按照規(guī)定的程序進行。
對于不能變賣的實物進行折價分配的，一般也應當進行估價。實物為動產(chǎn)，并有可供參照的市場價格的，為節(jié)省時間和費用，也可以采取全體債權人協(xié)商定價的辦法。協(xié)商定價時，除市場價格外，還要適當考慮財產(chǎn)的'折舊、用途、市場供求等因素。
(3)公開變賣原則。變賣破產(chǎn)財產(chǎn)，原則上應當公開進行。實踐中，變賣破產(chǎn)財產(chǎn)可采用的形式通常有以下幾種：
�、倥馁u。這是以公開競價的方式出售破產(chǎn)財產(chǎn)的辦法。這種辦法的好處是可以通過出價者之間的競爭提高財產(chǎn)的售價。其缺點是出售程序較復雜，操作成本較高。所以，采用拍賣形式變價的破產(chǎn)財產(chǎn)，應該是那些價值較高并有多個購買者競價可能的財產(chǎn)，例如土地使用權、房屋、成套設備等。
�、谡袠顺鍪�。招標形式類似于拍賣，且費用較低;但投標系不公開競價，投標者不了解彼此的出價情況，故難以達到拍賣的竟價效果。
③標價出售。對零星財產(chǎn)，可以直接提出價格，尋求買主。其具體方式多樣，如散發(fā)報價單、舉辦交易會、在公開市場陳列出售、個別聯(lián)系買主等。標價出售可給予求購者議價機會。標價出售操作簡單，費用較低，但不大容易獲得最有利的售價。
根據(jù)破產(chǎn)法第112條的規(guī)定，以上三種方式中，一般應采用第一種。但是，債權人會議決議采用其他方式的，從其決議。但是，按照國家規(guī)定不能拍賣或者限制轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)，應當按照國家規(guī)定的方式處理。
(4)破產(chǎn)變價方案。根據(jù)破產(chǎn)法第1II條的規(guī)定，管理人進行破產(chǎn)變價，應當擬訂破產(chǎn)變價方案，提交債權人會議討論和表決。該方案經(jīng)債權人會議表決未通過的，由人民法院裁定。管理人應當按照由債權人會議通過的或者在未通過時由人民法院裁定的破產(chǎn)變價方案，適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。
由于破產(chǎn)變價常常受到市場變化的影響，提交債權人會議的破產(chǎn)變價方案一般應是原則性的方案。例如，變價工作的組織，需要變賣的財產(chǎn)以及其中應予公開拍賣的財產(chǎn)，重要財產(chǎn)變價的程序，等等。一般來說，管理人在破產(chǎn)變價方案的范圍內(nèi)，對破產(chǎn)財產(chǎn)的處分應有一定的靈活處置權。這對于提高破產(chǎn)變價的效率和效益是必要的。鑒于存在這種靈活處置權，管理人實施破產(chǎn)變價時應當接受人民法院和債權人會議的監(jiān)督。各債權人有權隨時就破產(chǎn)變價情況向管理人提出詢問、查閱有關材料和進行必要的調(diào)查。對于管理人員在破產(chǎn)變價過程中利用職權謀取私利和損害債權人利益者，人民法院應解除其職務并追究其法律責任。
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